近日，吉林證監(jiān)局公布了今年的1號行政處罰決定書。決定書顯示，2016年1月26日至調(diào)查日期間，綠城騰將(北京)投資基金管理有限公司(下稱“綠城騰將”)先后借用多個他人股票賬戶炒股，虧損7000多萬元。吉林證監(jiān)局決定對綠城騰將責令改正、給予警告并處以30萬元罰款。

其實，早在今年4月，合肥正瑞儲能科技有限公司也因借他人賬戶炒股，以相同的證券法條款，被安徽證監(jiān)局罰款20萬元。

從處罰依據(jù)看，上述兩個案例均按照據(jù)新證券法第一百九十五條規(guī)定進行了罰款。

需要關注的是，從以往執(zhí)法實踐來看，由于原證券法規(guī)定只有法人借用證券賬戶才會導致行政處罰，而借用證券賬戶往往是從事其他違法行為的手段。因此，監(jiān)管機關單純以賬戶出借條款作出行政處罰的案例相對較少。

而在新證券法背景下，單純因借用賬戶進行處罰的案例正在增多。

借用他人證券賬戶炒股，罰!

按照披露信息看，2016年1月26日至調(diào)查日期間，綠城騰將先后借用上海大恒資產(chǎn)管理有限公司東方證券賬戶和中泰證券賬戶、嘉碩普惠(北京)資產(chǎn)管理有限公司安信證券賬戶、哈爾濱天翔偉業(yè)投資有限公司招商證券賬戶從事證券交易，交易資金來源于綠城騰將，交易盈虧由綠城騰將承擔。截至2019年11月5日，合計賬面虧損逾7300萬元。

處罰決定書稱，上述違法事實，有相關證券賬戶資料、資金轉(zhuǎn)賬記錄、相關人員詢問筆錄等證據(jù)證明，足以認定。

綠城騰將的上述行為違反了證券法第五十八條的規(guī)定，構成了證券法第一百九十五條所述情形。根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依照證券法第一百九十五條的規(guī)定，吉林證監(jiān)局決定對綠城騰將責令改正，給予警告，并處以30萬元罰款。

其實早在今年4月就有類似案例，當時安徽證監(jiān)局的處罰決定書顯示，合肥正瑞儲能科技有限公司(下稱“正瑞儲能”)也因借用他人證券賬戶炒股，根據(jù)新證券法條款，被罰20萬元。

經(jīng)查，“李某建”“葉某武”兩個賬戶自開立后至調(diào)查日僅交易過“國軒某科”一只股票，在買賣時點和交易風格上具有高度相似性，并且賬戶資金全部來源于正瑞儲能，賬戶交易盈虧由正瑞儲能承擔。上述賬戶交易由正瑞儲能董事長進行決策，主要操作人員為正瑞儲能員工。截至調(diào)查日，正瑞儲能借用“葉某武”“李某建”賬戶交易“國軒某科”，共計虧損170余萬元。

安徽證監(jiān)局的處罰條款與上述吉林證監(jiān)局的處罰條款一樣，均為新證券法第一百九十五條。

處罰依據(jù)傾向于從新適用

今年3月1日實施的新證券法第五十八條規(guī)定：任何單位和個人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。

第一百九十五條規(guī)定：違反本法第五十八條的規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易的，責令改正，給予警告，可以處五十萬元以下的罰款。

一家券商合規(guī)人士向記者表示，根據(jù)條款來看，上述案例的處罰就是依據(jù)新證券法。雖然案件是發(fā)生在數(shù)年前，但現(xiàn)在并未規(guī)定過去的事不能按照新證券法處罰，且目前除了刑法會強調(diào)法不溯及既往，其他的法律不會強調(diào)這一原則，更傾向從新適用。

“而且處罰決定書說的是到調(diào)查日期間，這個期間就有可能持續(xù)到3月1號之后。”該人士補充說。

認定構成借用賬戶的證據(jù)有哪些?

盈科(杭州)律師事務所合伙人律師倪燦表示，原證券法中規(guī)定只有法人借用證券賬戶才會導致行政處罰，因此以往監(jiān)管機構以該條予以處罰的案例相對較少，而新證券法中凡涉及出借或借用證券賬戶的，監(jiān)管機構對出借人和借用人均可予以行政處罰，因此未來該類行政處罰案件必然會大量增加。

倪燦表示，根據(jù)歷年涉及法人出借/借用證券賬戶的50多份行政處罰文件，發(fā)現(xiàn)監(jiān)管機構認定構成借用賬戶的證據(jù)主要有：責任人訊問筆錄(證明存在借用賬戶情形)、賬戶開戶記錄(證明賬戶所有人)、銀行轉(zhuǎn)賬記錄(證明真正出資方)、證券交易記錄(證明實際交易方)及其他相關證據(jù)，因此，只要有上述證據(jù)，無論是基于何種原因使用他人證券賬戶，均可能導致行政處罰。

從新證券法之后的執(zhí)法實踐來看，目前的處罰集中在公司和機構，尚未出現(xiàn)個人投資者使用父母、朋友的證券賬戶而受到處罰的情況。湯忠元律師團隊表示，對于借用或打理親友賬戶的，監(jiān)管機關認定是否違法通常會結合具體交易情形進行綜合考慮，監(jiān)管機關具有一定的自由裁量權，并非一定對借用行為進行處罰。

(記者劉藝文 徐蔚)